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宪法作为行政法间接渊源论析

文章分类:法学 - 国度法,宪法 宣布工夫:2013-7-23 7:32:27 作者:张淑芳

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【择要】宪法作为行政法间接渊源是在技能层面所作的剖析,关于宪法的施行与完成以及处理宪法与行政法的干系有深条理意义。它具有表现宪法例制力、补偿行政法缺乏、将宪法权益范例化、结构一王法治体系的代价。固然,鉴于宪法与行政法的质的区别,宪法准绳、宪法中的政治性条款、宪法中的非行政性规矩不克不及作为行政法的间接渊源。

【要害词】宪法例范;行政法例范;间接渊源
   
  宪法是一国之母法,这是一个构成共鸣的命题。但是,宪法是母法的命题并没有完全处理宪法与其他下位法的干系。固然,从实际层面上讲,宪法与其他下位法的干系好像黑白常清晰的,如其他下位法不克不及与宪法相冲突,宪法是下位法的根据等等。但是,一旦进入题目的细节,状况则能够是另一种情况,如宪法既然是其他执法之母,那么,宪法条款能否也肯定水平地容纳了其他下位法;进一步讲,其他下位法与宪法有无肯定水平的身份重合性。再如,从执法渊源上讲,其他下位法可否从宪法那边失掉相应的渊源,或许换句话说宪法能否可以成为其他下位法的渊源等等。这些细节性的题目在宪法学界并没有一个成熟的实际上的说法[1]。由于我国宪法之下的下位法有诸多部分法,差别的部分法在干系方式上与宪法有差别的体现,这些差别体现每每只要十分小的区别,但对如许的区别我们该当有所看法,比方,宪法与刑法在渊源上的干系便是该当严厉地予以区分的,即宪法不行以作为刑法的渊源。宪法与行政法在渊源上的详细干系则是另一种情况,便是说,宪法典中的一些内容是可以作为行政法之渊源的,正是基于这个开端看法,本文将从实际和理论两个方面临宪法作为行政法的间接渊源作一讨论。

  一、宪法作为行政法间接渊源的涵义

  所谓宪法作为行政法的间接渊源是指宪法典的相干内容起着行政法例范的作用,当宪法具有这种作用时,它只要方式上的宪法例范性,而实在质曾经与行政法典设定的举动规矩没有质的区别。关于这个界说的了解该当从下列方面切入:一则,宪法作为行政法的间接渊源是对宪法与行政法干系的看法。当我们说宪法可以作为行政法间接渊源时,本质上我们从一个正面进入了行政法与宪法干系的看法,只要从宪法与行政法干系的相干原理动身,这个题目才干够失掉处理,而这个题目处理的后果也反应在宪法与行政法的干系之中;这是我们了解宪法作为行政法间接渊源必需起首厘清的工具。二则,宪法作为行政法间接渊源是基于宪法与行政法例范及其干系的看法。宪法与行政法干系的剖析有诸多退路,如我们可以从哲理上去剖析两个执法部分的干系,我们还可以从法理上剖析二者之间在执法逻辑上的干系。而宪法作为行政法间接渊源的剖析仅仅是对二者标准及其干系的看法,是一个绝对微观的剖析,就执法标准的性子而论,其是提供举动规矩的,若我们分开举动规矩便无法了解标准的内容。由此可见,宪法作为行政法间接渊源的剖析,说究竟是对二者所提供的举动规矩及其干系的剖析,这是另一个切入点。三则,宪法作为行政法间接渊源的剖析是一个技能剖析。宪法与行政法的干系在法哲学层面和法理学层面来讲是清晰的,二者具有质的区别。宪法为统摄行政法的基本法,而行政规律为完成宪法的根本法或普通法。从本质上讲,二者在执法属性上的差别该当黑白常分明的。但是,一旦进入技能层面,二者的干系则差别了,便是说,在二者的完成和施行进程中,有诸多技能指数是两个部分法的干系用质上的区分无法处理的。正由于这一点,当我们在剖析宪法作为行政法间接渊源时,我们必需使剖析进程不带有相应的代价判别,使剖析进程中性化一些。深而论之,宪法作为行政法的间接渊源该当具有下列外延:

  第一,宪法内容是行政法例范的组成。宪法的内容是指宪法典中所包括的条文和标准。在成文宪法的状况下,宪法的内容都表现在宪法典中,或许具有宪法位置的宪法性文件之中。在不可文宪法的状况下,宪法的内容则表现在绝对零星的宪法性文件之中,或许表现于肯定的宪法判例之中。这些内容仅从执法方式上看,只能归于宪法这个单一的执法部分之中。换言之,从执法方式上讲,每一个部分法的内容都是一个单一的定在,正是如许的定在把差别部分法予以区别,且使差别部分法有了本人的质的规则性。而在宪法作为间接行政法渊源时,宪法的内容中有一些成了行政法例范的组成,这些内容从行政法的角度看是比拟典范的行政法例范,比方,《中华人民共和国宪法》第89条固然是宪法典的内容,但当我们从行政法角度察看时,它黑白常典范的行政法例范,由于其与行政构造的构造体系以及行政构造的职权利用有着间接干系。无论大陆法系国度,照旧平凡法系国度,简直都将宪法的这一局部内容或许其他相似的内容视为行政法例范的组成。正如德国行政法学家毛雷尔所言:“成文宪法和不可文宪法中旨在表达有关国度及其义务和权限、以及国度与百姓之间干系规矩的决议,必需外行政和行政法中表现出来。”{1}13宪法内容作为行政法例范的组成以行政法法源实际察看是可以作出符合逻辑的表明的,由于行政法是由诸多执法标准组成的执法群,外行政法的渊源组成中任何单一性的想象都是违犯行政法理想的[2]。既然行政法例范是一个由差别层级的执法标准组成的执法群,那么,同属于国法的宪法在这个法群中有一席之地也是瓜熟蒂落的。这是宪法作为行政法间接渊源的第一层涵义。

  第二,宪法的内容是行政举动的根据。宪法法律化的研讨在我国前些年的宪法学研讨中占据十分紧张的位置[3]。人们对宪法的法律化都从差别正面作了界定,若有的以为所谓宪法的法律化便是使宪法由静态而静态化的进程,有的则以为宪法的法律化是使宪法可以作为纠纷判解和排解的根据等等。在笔者看来,宪法法律化的中心是宪法可以作为法律举动的根据。通常状况下,法律举动的根据是刑事执法和民事执法以及相干的诉讼法例范。而在宪法法律化的观点中,宪法即是法律举动的根据,这是宪法法律化最为实质的涵义。我们既然可以说宪法具有法律化的趋向,或许说宪法自身就具有法律化的特性,那么,我们为什么不克不及说宪法具有行政化的偏向,或许行政化的特性呢?所谓宪法的行政化与宪法的法律化一样,其实质异样在于宪法可以为行政举动提供根据。宪法作为行政法间接渊源的涵义之二即在于宪法的内容可以成为行政法的根据。从实际上讲,行政举动

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